Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Решение об одобрении крупной сделки: образец и правила подготовки». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Нет, такого перечня нет. Крупной можно признать практически любую сделку, если она соответствует этим критериям. Распространенные примеры — договоры поставки, купли-продажи, аренды, займа, приобретения определенного количества акций, кредитный договор. В перечисленных случаях приобретение и отчуждение по сделкам прямое. Но оно может быть и косвенным. Например, по договорам залога и поручительства. Дело в том, что при заключении таких договоров отчуждение имущества произойдет, только если обязанное лицо не исполнит обязательство, которое ими обеспечено (например, кредит).
Есть ли перечень видов договоров, которые могут относиться к крупным сделкам?
Трудовые договоры можно признать крупными в части выплаты «золотых парашютов» при увольнении либо иных выплат в других обстоятельствах (подп. 1 п. 10 постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 № 28).
Одобрение крупной сделки
Положения с. 79 закона № 208-ФЗ предусматривают процедуры получения согласия на совершение крупной сделки и ее последующего одобрения (процедурно ничем не отличаются друг от друга).
Не знаете свои права? Подпишитесь на рассылку Народный СоветникЪ.
Бесплатно, минута на прочтение, 1 раз в неделю.
Решение об одобрении крупной сделки АО принимается различными путями в зависимости от ряда факторов.
Балансовая стоимость предмета сделки (процент от балансовой стоимости всех активов фирмы) |
Орган общества, принимающий решение |
Количество голосов |
25–50% (включительно) |
Совет директоров (наблюдательный совет) |
Все члены единогласно (голоса выбывших членов не учитываются) |
25–50% (включительно), если решение об одобрении не было принято советом директоров |
Общее собрание акционеров общества |
Простое большинство голосов обладателей голосующих акций |
Более 50% |
Общее собрание акционеров общества |
3/4 голосов обладателей голосующих акций |
Закон об АО о крупных сделках
Законом «О внесении изменений…» от 03.07.2016 № 343-ФЗ с 01.01.2017 были внесены существенные изменения в закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-ФЗ, согласно которым в значительной степени пересмотрена процедура совершения акционерными обществами крупных сделок. Данная статья основана на новой редакции закона № 208 с учетом всех последних изменений.
Понятие крупной сделки содержится в п. 1 ст. 78 закона № 208, согласно которому таковой признается соглашение, выходящее за рамки обычной деятельности компании и направленное на следующие цели:
- Приобретение или отчуждение имущества, стоимость которого превышает стоимость 25% всех активов АО. Стоимость активов определяется исходя из данных бухгалтерской отчетности.
- Передачу иным лицам имущества, продукта интеллектуальной собственности, средства индивидуализации на условиях лицензии в случае, если цена таких сделок превышает 25% балансовой стоимости имущества АО. Балансовая стоимость имущества также определяется исходя из данных бухгалтерской отчетности.
Таким образом, крупную сделку закон № 208 определяет по признаку стоимости реализуемого имущества и несоответствия соглашения обычной деятельности, характерной для общества.
Разберемся, какие сделки признаются выходящими за рамки обычной деятельности АО.
Что такое крупная сделка?
Для квалификации сделки как крупной необходимо одновременное наличие у сделки на момент ее совершения двух признаков: количественного и качественного (п. 1 постановления Пленума ВС РФ от 26.06.2018 № 27 «Об оспаривании крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность» (далее — постановление Пленума ВС РФ № 27), п. 1 ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО), п. 1 ст. 78 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — Закон об АО).
Крупной считается сделка, которая одновременно соответствует двум критериям.
-
Количественный критерий. Сумма сделки 25% и более балансовой стоимости активов. Балансовая стоимость определяется по данным бухгалтерской (финансовой) отчетности компании на последнюю отчетную дату. Другими словами, это дата бухгалтерского баланса, который компания подготовила и сдала перед заключением договора.
Сделка может быть связана с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения компанией имущества. Также договор может предусматривать обязанность общества передать имущество во временное владение или пользование или предоставить право использования объектов интеллектуальной собственности на условиях лицензии. К таким договорам, например, относятся аренда, прокат, простая и исключительная лицензии. - Качественный критерий. Означает, что сделка выходит за пределы обычной хозяйственной деятельности.
В каких случаях сделка ООО не будет являться крупной
В пунктах 7-8 статьи 46 ФЗ №14 прописаны критерии сделок, которые не будут признаваться крупными. Если операция соответствует этим критериям, ее не нужно соотносить с правилами крупной сделки, не требуется получать решение собрания. Рассмотрим эти критерии:
- Операции в границах стандартной хозяйственной деятельности. К примеру, ООО приобрела технику, которая нужна для работы с последующим извлечением прибыли. Это также займы на текущие потребности. Стандартность операции не определяется лицензиями общества на какое-либо направление деятельности. Обычность ее нужно устанавливать в каждом конкретном случае.
- Часть уставного капитала перешла к ООО.
- Произошел переход прав на собственность в рамках реорганизации.
- Публичные соглашения на типовых условиях.
- Операции, обязательность совершения которых оговорена в законах. В рамках этих операций фигурируют установленные тарифы и стоимость.
- Были куплены акции на основании обязательного предложения.
- Операции, оформленные на основании предварительного соглашения.
Операции, выполняемые единственным учредителем, не будут считаться крупными на основании пункта 7 статьи 46 ФЗ №14. Факт наличия единственного участника в ООО должен быть подтвержден выпиской ЕГРЮЛ.
Обзор судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах
Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, в соответствии с которым в отношении решений общества будет применяться альтернативный способ подтверждения, требует нотариального удостоверения. Общество представило в регистрирующий орган заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в том числе протокол общего собрания участников, на котором было принято решение о внесении соответствующих изменений.
Решением регистрирующего органа обществу отказано в государственной регистрации указанных изменений со ссылкой на подпункт «а» пункта 1 статьи 23 Федерального закона «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей».
Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения общества в арбитражный суд с требованием о признании незаконным решения регистрирующего органа.
Удовлетворяя заявленные требования, суды первой и апелляционной инстанций исходили из отсутствия у регистрирующего органа правовых оснований для отказа в государственной регистрации, поскольку общество представило все необходимые для этого документы.
Судебные акты судов первой и апелляционной инстанций были отменены судом кассационной инстанции с вынесением нового решения об отказе в удовлетворении требования по следующим основаниям. Из оспариваемого решения регистрирующего органа следовало, что регистрирующий орган счел непредставленным протокол общего собрания участников ввиду несоблюдения обществом требования подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) о его нотариальном удостоверении.
Согласно подпункту 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно. Суд кассационной инстанции указал, что суды первой и апелляционной инстанций проигнорировали довод о том, что решение общего собрания, которым устанавливался иной способ подтверждения, не было удостоверено нотариально.
С учетом изложенного арбитражные суды, по мнению суда кассационной инстанции, пришли к ошибочному выводу о представлении обществом в регистрирующий орган всех необходимых для государственной регистрации документов и неправомерно удовлетворили заявленные им требования. В связи с этим суд кассационной инстанции отменил состоявшиеся судебные акты и отказал в удовлетворении требования.
Кто принимает решение об одобрении сделки?
Сделка считается крупной, если она выходит за границы обычной хозяйственной деятельности юридического лица и связана с покупкой (или продажей) имущества. Порядок одобрения сделки регулируется законом в зависимости от организационной формы.
Так, например, в соответствии с ФЗ от 26.12.1995 г. №208 «Об акционерных обществах» крупная сделка осуществляется с согласия совета директоров общества либо общего собрания акционеров.
У государственных/муниципальных унитарных предприятий крупная сделка происходит с согласия собственника имущества (161-ФЗ).
Автономные учреждения, руководствуясь 174-ФЗ, совершают крупную сделку с одобрения его наблюдательного совета.
Некоммерческие организации руководствуются 7-ФЗ. У них решение о крупной сделке может быть только с предварительного согласия органа, который осуществляет функции и полномочия учредителя бюджетного учреждения.
Ну и общества с ограниченной ответственностью руководствуются 14-ФЗ, в соответствии с которым решение о крупной сделке принимает общее собрание общества.
Помимо соответствующих федеральных законов и нормативных правовых актов, условия совершения крупной сделки может быть прописано в учредительных документах юридического лица.
Что должно быть указано в документе?
В соответствии со ст. 24.1. закона о Контрактной системе в решении о согласии или одобрении крупных сделок у участника – юридического лица обязательно должны содержаться максимальные параметры условий одной сделки. Другими словами, в данном решении должна фигурировать фраза, что максимальная сумма по одной сделке составляет «столько-то» рублей. А сколько именно уже решает уполномоченное лицо или лица, описанные выше. Если сумма по сделке будет ниже, чем НМЦК, то участник либо не сможет подать заявку, либо он будет в дальнейшем отстранен от участия в данной закупке.
Поскольку для торгов не нужно указывать в документе ни сторону сделки, ни выгодоприобретателя, то не имеет смысла включать в это решение минимальные параметры условий сделки. В противном случае придется почти на каждую процедуру предоставлять «свое одобрение». Если же этих данных не будет, то достаточно единожды прикрепить при регистрации в ЕИС этот документ при условии, что одобренная сумма по сделке не окажется ниже начальной цены контракта.
Еще стоит обратить внимание, что в решении о сделке не нужно указывать вид торгов или электронную площадку, как это часто практикуется неопытными участниками.
В протоколе общего собрания, помимо перечисленного выше, необходимо указать дату и место проведения, непосредственно лиц, которые присутствовали, повестку, результат голосования с подсчетом голосов.
В законодательстве нет единого образца решения о крупных сделках. Ниже приведены образцы протокола и решения об одобрении сделок.
Согласие на крупную сделку
Решение о согласии на совершение крупной сделки принимает общее собрание участников или совет директоров. Кто именно, зависит от двух факторов (ст. 79 Закона об АО, ст. 46 Закона об ООО):
- стоимости сделки;
- наличия (отсутствия) совета директоров и его компетенции.
Если стоимость имущества по сделке составляет более 50% от балансовой стоимости активов, то согласие в любом случае должно быть получено только от собрания участников. Если стоимость имущества 25–50%, надо смотреть структуру управления и полномочия органов компании.
В ООО решение о согласии на совершение крупной сделки принимается:
- членами совета директоров в соответствии с кворумом, предусмотренным уставом (п. 2 ст. 32 Закона об ООО);
- простым большинством голосов участников общего собрания, если уставом не предусмотрено большее количество голосов (п. 8 ст. 37 Закона об АО).
Для принятия решения о согласии на совершение крупной сделки в АО необходимо (п. 2 ст. 79 Закона об АО):
- единогласное решение, если речь идет о согласии совета директоров;
- простое большинство голосов акционеров – владельцев голосующих акций, если решение принимает общее собрание и стоимость имущества составляет 25–50% балансовой стоимости;
- 3/4 голосов акционеров – владельцев голосующих акций, которые приняли участие в собрании, если стоимость сделки более 50% балансовой стоимости активов.
Важно правильно оформить решение о согласии на совершение крупной сделки. В нем должны быть указаны:
- стороны и выгодоприобретатели по сделке, если их можно определить (за исключением случаев, когда сделка заключается на торгах);
- цена сделки;
- предмет и другие существенные условия (или порядок их определения).
Правильное оформление решения о согласии будет важно при возникновении спора. Но иногда суды признают решение собрания действительным, даже если в нем нет всех необходимых пунктов.
Когда согласие на заключение сделок с заинтересованностью не требуется
Также уточнены случаи, при которых согласие на заключение сделок с заинтересованностью не требуется. По сравнению с положением о крупных сделках, сюда добавлены (п. 2 ст. 81 Закона об АО, п. 7 ст. 45 Закона об ООО) сделки:
- в совершении которых имеется заинтересованность всех участников (акционеров);
- по размещению обществом путем открытой подписки облигаций или приобретению размещенных им облигаций;
- заключенные на открытых торгах или по результатам открытых торгов, если условия проведения таких торгов или участия в них предварительно утверждены советом директоров или общим собранием участников (акционеров);
- предметом которых является имущество, цена или балансовая стоимость которого составляет не более 0,1% балансовой стоимости активов общества, при условии, что размер таких сделок не превышает предельных значений, установленных Банком России (для ООО);
- совершение которых осуществляется в соответствии с п. п. 6 — 8 ст. 8 Закона N 35-ФЗ , Законом N 86-ФЗ (для АО);
- при внесении акционерами вкладов в имущество общества (для АО).
Одобрение крупной сделки
Положения ст. 79 закона № 208-ФЗ предусматривают процедуры получения согласия на совершение крупной сделки и ее последующего одобрения (процедурно ничем не отличаются друг от друга).
Решение об одобрении крупной сделки АО принимается различными путями в зависимости от ряда факторов.
Балансовая стоимость предмета сделки (процент от балансовой стоимости всех активов фирмы) |
Орган общества, принимающий решение |
Количество голосов |
25–50% (включительно) |
Совет директоров (наблюдательный совет) |
Все члены единогласно (голоса выбывших членов не учитываются) |
25–50% (включительно), если решение об одобрении не было принято советом директоров |
Общее собрание акционеров общества |
Простое большинство голосов обладателей голосующих акций |
Более 50% |
Общее собрание акционеров общества |
3/4 голосов обладателей голосующих акций |
Понятие «крупная сделка»
Акционерный закон дает следующее определение крупной сделки: «Крупной сделкой считается сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, определенной по данным его бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, за исключением сделок, совершаемых в процессе обычной хозяйственной деятельности общества, сделок, связанных с размещением посредством подписки (реализацией) обыкновенных акций общества, и сделок, связанных с размещением эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в обыкновенные акции общества <...>» (п. 1 ст. 78 ФЗ «Об акционерных обществах»).
Из приведенного определения следует, что под квалификацию «крупные» подпадают только те заключаемые обществом сделки, которые соответствуют трем условиям: во-первых, являются сделками с имуществом; во-вторых, связаны с его приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения прямо либо косвенно; в-третьих, касаются имущества стоимостью 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества.
Только при наличии всех трех условий сделка может быть квалифицирована как крупная. Категорически нельзя согласиться с точкой зрения, согласно которой «для квалификации сделки в качестве крупной Закон исходит из ее суммы, но не конкретизирует, какие правовые действия соответствующего акционерного общества подлежат анализу на предмет крупности» . Существенное значение имеют конкретные правовые действия, совершаемые обществом для того, чтобы признать заключаемые ими сделки крупными.
Баев С.А. Реорганизация акционерного общества как крупная сделка и (или) сделка с заинтересованностью. Акционерное общество: Вопросы корпоративного управления. 2004. N 5 (12). Сентябрь. С. 70.
Давайте рассмотрим практическую реализацию допущения о том, что реорганизацию следует одобрять как крупную сделку.
Совет директоров предварительно рассматривает договор о присоединении (слиянии) и передаточный акт и выносит на общее собрание акционеров вопрос о реорганизации общества. Общее собрание акционеров, принимая решение о реорганизации, утверждает договор о присоединении (слиянии) и передаточный акт. Данное решение принимается большинством в три четверти голосов владельцев акций всех категорий и типов, принимающих участие в собрании.
Если передаваемые в порядке правопреемства объекты гражданских прав, которые по своей юридической природе являются имуществом, составляют 25 и более процентов балансовой стоимости активов, то наряду с решением о реорганизации, согласно рассматриваемому допущению, надо одобрить реорганизацию как крупную сделку.
Для этого следует провести сепарацию прав и обязанностей правопредшественника, описанных в передаточном акте (разделительном балансе). Выделить из них те объекты гражданских прав, которые по своей юридической природе являются имуществом. Необходимо установить рыночную стоимость этого имущества (хотя в передаточном акте оно может быть отражено и по остаточной стоимости).
Как предусмотрено в Законе об акционерных обществах (п. 4 ст. 79), в решении об одобрении крупной сделки независимо от принимающего его органа (совет директоров или общее собрание акционеров) обязательно указываются: лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), цена, предмет сделки и иные существенные условия.
Открытым остается вопрос: существенные условия какого договора, направленного на отчуждение имущества, надо одобрять в этом случае? Как было отмечено выше, договор о присоединении (слиянии) не содержит каких-либо условий по отчуждению имущества, тем более цены отчуждения имущества.
Крупная сделка для акционерного общества — как посчитать ее сумму?
В ст. 78 закона № 208 определяется, как посчитать крупную сделку для АО. Согласно данной норме для отнесения сделки к таковой и соблюдения необходимой процедуры ее заключения необходимо учитывать следующие правила:
- Цена крупной сделки составляет не менее 25% балансовой стоимости активов общества (п. 1 ст. 78).
- Балансовая стоимость всех активов организации определяется по бухгалтерской отчетности по состоянию на день, когда она последний раз формировалась для направления в налоговые органы в соответствии с законодательно установленной обязанностью (п. 1 ст. 78).
- Балансовая стоимость активов общества подлежит расчету с учетом разъяснений Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг, выраженных в информационном письме от 16.10.2001 № ИК-07/7003 (т. е. равна сумме оборотных и внеоборотных активов по данным бухгалтерского баланса).
- Если имущество передается не на праве собственности (во временное владение или пользование), его стоимость должна сопоставляться с балансовой стоимостью активов общества (абз. 2 п. 1.1 ст. 78).
- Цена сделки при приобретении обществом акций рассчитывается по правилам, утвержденным абз. 3 п. 1.1 ст. 78, согласно которому цена эквивалентна стоимости всех приобретаемых акций. Таким образом, балансовую стоимость активов общества требуется сопоставлять со стоимостью всех акций, которые приобретаются по сделке.
С учетом изложенного выше для определения, что является крупной сделкой для АО, необходимо:
- во-первых, определить балансовую стоимость активов общества с учетом вышеизложенных правил;
- во-вторых, сопоставить цену сделки с балансовой стоимостью активов организации;
- в-третьих, уточнить, выходит сделка за пределы обычной деятельности АО или нет, ориентируясь на признаки, перечисленные выше.
Какая сделка считается крупной для ООО
При определении крупности сделки для ООО в настоящее время руководствуются двумя основными критериями:
- Во-первых, сравнивают сумму проводимой сделки со стоимостью активов учреждения.
- Во-вторых, определяют, выходит ли она за пределы стандартной хозяйственной деятельности данной организации.
При рассмотрении суммы отчуждаемого или приобретаемого имущества следует понимать, что это не только недвижимые объекты, оборудование и т.п., но и продукты интеллектуального труда, акции, денежные средства и т.д.
В качестве сделок в данном аспекте могут выступать следующие финансовые операции:
- Договор, при котором отчуждается или приобретается имущество (кредит, заем, приобретение акций и пр.).
- Соглашения, при которых имущество на долгий срок изымается из активов организации (передается другому учреждению по договору аренды и т.д.).
Уставом общества также может быть дано индивидуальное определение крупной сделки для конкретного ООО. Вернее, начиная с 2017 г., это могут быть только принципы распространения их на другие сделки.
Заключаемый контракт оценивают по двум главным критериям:
- Организации, которые приобретают и отчуждают имущество.
- Действия, которые предполагается с этим имуществом выполнять.
И главным здесь будет количественный критерий, т.е. соотношение стоимости сделки и суммы активов.
Операции общества, попадаемые в высокий ценовой диапазон обязательно подвергаются анализу. Если таковые осуществляются единой сделкой, то и проанализировать их проще. Сложности возникают, когда они представляют собой цепь взаимосвязанных сделок. В данной ситуации процедура анализа упрощается, если участники их одни и те же.
Крупными не будут признаны следующие виды сделок ООО:
- В случаях, когда они осуществляются в рамках обычной хозяйственной деятельности общества.
- Если при таких операциях происходит размещение обычных акций предприятия или эмиссионных ценных бумаг.
Крупными будут считаться сделки по следующим операциям:
- Процедура дарения имущества.
- Кредитные займы.
- Купля – продажа товара.
- Операции обмена имуществом.
Если сделка носит характер крупной, то кроме ее одобрения понадобится также согласие на заключение дополнительных соглашений, предварительных договоренностей и трудовых контрактов.
Ряд мелких сделок может быть признан одной крупной, в случае если они удовлетворяют следующим требованиям:
- Носят характер однородных.
- Были совершены одномоментно или в кроткий временной отрезок.
- В них участвуют одни и те же объекты и субъекты.
- В них возможно проследить единую цель.
В Уставе ООО должен быть четко прописан механизм проведения крупной сделки:
- Необходимость получения согласия всех учредителей общества.
- При согласии только совета директоров.
- Без необходимости получения дополнительных одобрений.
Если в Устав такие сведения внесены не были, то при осуществлении договора надлежит руководствоваться Федеральным Законом № 14, в котором установлено, что одобрение – это право общего собрания членов общества. В Уставе возможно зафиксировать и более высокий ценовой потолок сделки.
Определение сделки и порядок её совершения
В гражданском праве РФ определено понятие крупной сделки. Крупной сделкой считаются несколько связанных между собой сделок, в результате которых приобретается или отчуждается имущество. Стоимость имущества при таких сделках должна начинаться с 25 процентов и более от балансовой стоимости активов Общества с ограниченной ответственностью.
Как ни странно, но заключение мирового соглашения тоже относится к крупным сделкам. При этом не всегда известны стороны и выгодоприобретатели. Это относится к торгам. При таком положении допустимо не указывать обязательных сведений.
Стоимость же самих активов определяется балансом Общества с ограниченной ответственностью, составленным бухгалтером с самой последней датой отчёта за истёкший период (последний год). К крупным соглашениям могут относиться: заём, Кредит, Залог. Но вот сделки, связанные с размещением на рынке ценных бумаг, несмотря иногда даже на свои большие объёмы, никак не могут быть отнесены к крупным.
Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» чётко определяет, что сделки, совершаемые в ходе постоянной хозяйственной деятельности, не могут квалифицироваться, как крупные.